Глава Ι. Интеллектуальная собственность: понятие, сущность, оценка

 

  • Понятие интеллектуальной собственности

 

В современном международном частном праве объекты авторского и патентного права стали объединяться в одну общую группу, получившую наименование «интеллектуальная собственность». Это связано с заключением Стокгольмской конвенции 1967 года, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). Согласно ст. 2 Конвенции, интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Таким образом, перечень объектов, о которых говорится в Конвенции, не является исчерпывающим. Термин «интеллектуальная собственность» стал в дальнейшем применяться и во внутреннем законодательстве России, являющейся членом этой международной организации, прежде всего в Конституции Российской Федерации (ст. 44, 71) и в Гражданском Кодексе РФ (часть первая). В ст. 44 Конституции РФ говорится о том, что интеллектуальная собственность охраняется законом. Согласно п. "о" ст. 71 Конституции, к исключительной компетенции Российской Федерации относится правовое регулирование интеллектуальной собственности.

Статья 138 ГК РФ («Интеллектуальная собственность») признает исключительное право (интеллектуальную собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) [1].

Слова «интеллектуальная собственность» поставлены ГК в скобки не случайно. Объясняется это тем, что указанное понятие имеет собирательное и в то же время условное значение. Право на интеллектуальную собственность - это не одна из категорий права собственности. Право на результаты творческой деятельности отличается от права на вещи, на материальный предмет, в котором воплощен этот результат. Например, право собственности на картину или книгу принадлежит собственнику этой картины или экземпляра книги, а право интеллектуальной собственности принадлежит создателю картины (художнику) или автору книги (писателю).

Точно так же условный характер носит другой широко применяемый в международных отношениях термин – «промышленная собственность». Согласно ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. (далее - Парижская конвенция) объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

Наряду с Парижской конвенцией, которая неоднократно пересматривалась (в послевоенный период в Лиссабоне в 1958 г., в Стокгольме в 1967 г.), действуют Договор о патентной кооперации 1970 г., ряд региональных соглашений, в частности Евразийская патентная конвенция, применяемая государствами - участниками СНГ с 1 января 1996 г.

Основным международным многосторонним соглашением в области авторского права является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (была пересмотрена в Стокгольме в 1967 г., Париже - в 1971 г., далее - Бернская конвенция). Другим многосторонним соглашением в этой области является Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г., заключенная в Женеве, дополненная на конференции в Париже в 1971 г. Россия участвует в этих и в ряде других многосторонних соглашений, с отдельными государствами Россия заключила двусторонние соглашения по вопросам международной охраны интеллектуальной собственности. Когда говорят о международной охране в этой области, имеют в виду не создание какого-то международного патента на изобретение или единой для всего мира охраны литературного или музыкального произведения, а создание условий для обеспечения прав на результаты интеллектуального творчества, независимо от того, в какой стране они были первоначально созданы или защищены [6].

Благодаря участию России в международных соглашениях обеспечивается охрана авторских прав ее граждан в большом числе государств. Возможности для патентования российских изобретений и охраны иных объектов (товарных знаков и др.) в результате участия в международных соглашениях обеспечиваются почти во всех государствах мира.

Современное состояние международных соглашений в области интеллектуальной собственности свидетельствует о том, что эти соглашения устанавливают единые материально-правовые нормы, способствующие унификации права в этой области, предоставляют для иностранных обладателей этих прав равный режим с отечественными, облегчают защиту их прав от всевозможных нарушений. Но они не содержат коллизионных норм. Исключение представляет собой в этом отношении Кодекс Бустаманте 1928 г., который исходит из того, что интеллектуальная собственность и промышленная собственность регулируются постановлениями специальных международных конвенций, «действующих или могущих быть принятыми в будущем. Если таких конвенций нет, то приобретение, регистрация и использование этих прав подчинены предоставляющему их местному праву» (ст. 115) [6].

Конкретное регулирование отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и охраной произведений науки, литературы, искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности, осуществляется в подавляющем большинстве государств мира не законодательством об интеллектуальной собственности, а патентным законодательством, законами об авторском праве, о товарных знаках. В России вопросы интеллектуальной собственности регламентируются в настоящее время четвертой частью ГК РФ [1].

 

1.2 Объекты интеллектуальной собственности и их классификация

 

В научной литературе можно найти несколько определений объектов интеллектуальной собственности, но наиболее распространенным является определение Парижской и Бернской конвенции. Объектами интеллектуальной собственности являются все права, включая исключительные имущественные и не имущественные. Такие права могут относится к «литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности; научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции; а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях» [5].

Таким образом, в соответствии с этим международным договором интеллектуальная собственность есть совокупность прав на перечисленные объекты.

Объекты интеллектуальной собственности неоднородны по своему составу, по характеру использования в процессе производства, по степени влияния на финансовое состояние и результаты хозяйственной деятельности. Поэтому необходима классификация, которая может быть произведена по ряду признаков:

— в зависимости от использования в производстве объекты интеллектуальной собственности можно разделить на функционирующие (работающие) объекты, применение которых приносит доход в настоящий период; нефункционирующие (неработающие) объекты, которые не используются по каким-либо причинам, но могут применяться в будущем;

— по степени влияния на финансовые результаты выделяются объекты интеллектуальной собственности, способные приносить доход прямо, за счет внедрения их в эксплуатацию и объекты, опосредованно влияющие на финансовые результаты;

— по признаку получения результата интеллектуальной деятельности различают гуманитарные, технические, научные;

— в зависимости от степени правовой защищенности одна часть объектов интеллектуальной собственности относится к защищаемым охранными документами (авторскими правами), другая - к разряду не защищенных охранными документами (авторскими правами).

Результаты интеллектуальной деятельности ("интеллектуальная собственность") включают в себя три вида объектов, имеющих различный правовой режим:

1) результаты творческой деятельности, охраняемые патентным правом (изобретения, полезные модели, промышленные образцы);

2) средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара);

3) результаты творческой деятельности, охраняемые авторским правом (произведения науки, литературы и искусства, программы для электронных вычислительных машин (далее - ЭВМ), базы данных, топологии интегральных микросхем и тому подобное).

Все указанные объекты обладают  рядом общих признаков, которые представлены на рисунке 1.1.

Рисунок 1.1 Общие признаки объектов интеллектуальной собственности

Рассмотрим их классификацию подробнее.

Основополагающим международным договором в области охраны авторских и смежных прав является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Авторское право защищает форму заложения мысли, способ построения предложения, или, иначе говоря, конкретное воплощение некоторой идеи, тогда как сама идея может свободно использоваться другими авторами. Пример – «любовный треугольник», тысячекратно использованный и описанный множеством авторов. Другими словами, на одну и ту же тему может быть написано неограниченное число произведений, и каждое из них будет самостоятельным объектом охраны авторским правом. Одна и та же книга может быть переведена на разные языки мира, даже если на этом языке она же существует.

Что касается промышленной собственности, то она предусматривает защиту идеи, её суть, первоначальный смысл, или, точнее говоря, схемы, принципа действия, независимо от конкретной формы их реализации. Пример – тактовый процессор. Сколько бы таких процессоров ни было изобретено, как бы разительно они ни отличались друг от друга, всё равно каждый из них будет подпадать под действие патента, если реализуют предложенную им схему [3].

Назвав авторское право нельзя пропустить смежные права. Смежные права вытекают из использования авторских прав при исполнении произведения, вещании его в эфир, постановки сцен и д.р. возникают смежные права. Например, в создании театральных постановок участвуют несколько авторов, художник оформитель, осветители и д.р. Смежные права близки к соавторству.

Существуют также неохраняемые объекты ни патентным, ни авторским правом, тем не менее, согласно Конвенции, учреждающей ВОИС, имеют право на охрану. Существует довольно большая группа объектов интеллектуальной собственности, которым во всем мире не предоставляется правовая охрана в виде специальных законодательных актов: ноу-хау; открытия; идеи; рационализаторские предложения; формулы; методы измерения и испытания; методы управления производством, материально-техническим обеспечением и другими областями хозяйственной и иной деятельности; рецептуры; системы обработки информации; математические и иные модели и методы решения проблем и д.р. Эти результаты интеллектуальной деятельности не являются чем-то самодостаточным, они существуют не сами по себе, а отражают процесс развития науки, техники, культуры и искусства, общества в целом.

Вместе с тем между этими объектами есть существенные различия - они имеют различный правовой режим. Одна часть объектов (промышленная собственность и средства индивидуализации юридического лица) регулируется патентным правом, другая (произведения науки, литературы и искусства и другие) - авторским. Различие в том, что авторское право направлено на охрану формы объекта (произведения), а патентное - охраняет содержание произведения.

Для охраны изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания требуется их регистрация по определенной процедуре в соответствующих органах, а для объекта авторского права не требуется никакой регистрации. Автору необходимо лишь выразить свое произведение в любой объективной форме, позволяющей воспроизводить указанный объект.

Отсюда следует второе отличие: перечень объектов, охраняемых патентным правом, исчерпывающий, а перечень объектов авторского права примерный и может быть расширен за счет создания новых произведений.


 

Глава ΙΙ. Правовое регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности

 

2.1 Выявление необходимости правовой охраны объектов интеллектуальной собственности

 

            В условиях рыночных отношений и в соответствии с конкретными потребностями в защите прав и оценке объектов интеллектуальной собственности сферы их использования принято разделять на три крупных блока, которые представлены на рисунке 2.1.

Рисунок 2.1 Сферы использования объектов интеллектуальной собственности

            Такое деление сферы спроса определяется характером отношений между участниками соответствующих сделок.

            Например: в корпоративных сделках участвуют физические и юридические лица, преследующие, как правило, какие-то общие корпоративные цели. При свободной купле-продаже патентов или лицензий интересы сторон могут совпадать лишь частично, поскольку у каждого из них есть свои преимущества, делающие взаимовыгодным разделы рынка лицензируемой продукции. В случае принудительного лицензирования в разделе рынка заинтересована только одна из сторон, т.е. интересы сторон практически противоположны и речь может идти скорее о конфликте, чем о сделке.

            Преобладание спроса на тот или иной вид услуг по защите или оценке прав интеллектуальной собственности в значительной степени зависит от тех преимуществ, которые получает субъект рыночной экономики (фирма, частное лицо и т.п.) при обладании объектами интеллектуальной собственности.

            Купля-продажа патентов и лицензий свидетельствует о существовании рынка прав интеллектуальной собственности. Уникальность практически всех сделок по передаче прав интеллектуальной собственности создает большие сложности по разработке стандартов при оценке интеллектуальной собственности. Объекты интеллектуальной собственности, как и любые другие объекты собственности, выступают на рынке не сами по себе, а в виде прав на них, дробящихся в случае необходимости на более мелкие и необязательно принадлежащие одному лицу. Таким образом,  современное понимание собственности, в том числе интеллектуальной отличается от классического подхода, подразумевающего владение, пользование, распоряжение. Например, решение предоставить эфир тому, кто больше заплатит за право вещания, не соответствует представлению об обмене материальными благами, но вполне укладывается в схему обмена прав.

            Рынок прав интеллектуальной собственности является наиболее ярким подтверждением того факта, что в современных условиях объектом собственности в рыночных отношениях являются практически права или пучок (комплекс) прав.

            Чаще всего права интеллектуальной собственности передаются не по отдельности, а в сочетании с другими правами или услугами, обеспечивающими в совокупности монополию на производство нового продукта или на использование новой технологии, иначе они передаются в составе портфеля прав интеллектуальной собственности. Кроме того, права интеллектуальной собственности, или портфель прав, часто передаются вместе с юридическим лицом. Вместе с тем могут передаваться и другие неотъемлемые права интеллектуальной собственности, например, право на использование наименования происхождения товара. Важным здесь является то, что стоимость портфеля прав или бизнеса в целом может быть выше или ниже стоимости отдельных прав, входящих в данный портфель [4].

            Одни и те же термины для обладателей интеллектуальной собственности и юристов имеют разное значение. Для бизнесмена или экономиста объект охраны – это изделие или технология, например автомобиль или технология изготовления медицинского препарата. В том и другом случае объектом правовой охраны являются конструкторские и дизайнерские решения изделия, решения, используемые в технологии. Выделить те решения, которым возможно обеспечить правовую охрану – сложная задача.

            В качестве нового примера может быть рассмотрена программа для ЭВМ как объект правовой охраны с позиций закона РФ «О правовой охране программ ЭВМ и баз данных». Согласно данному закону программы для ЭВМ получают правовую охрану в рамках авторского права как литературные произведения, т.е. как книги. А так как авторское право распространяется на форму, а не на содержание произведения, то объектом правовой охраны оказывается форма воплощения программы, а не заложенные в ней идеи. Соответственно программы для ЭВМ определяются в законе как «форма воплощения последовательности команд...». С юридической точки зрения это является нормальным, но программиста, хорошо понимающего на профессиональном уровне, что такое программа для ЭВМ, может привести в шок. Обычно обладатель интеллектуальной собственности имеет широкий выбор возможностей по определению объектов правовой охраны. Например, одно изделие может быть защищено с помощью нескольких патентов на изобретения и промышленные образцы, технология может быть защищена с помощью отдельных патентов или путем засекречивания как ноу-хау. Обладатель интеллектуальной собственности должен знать, что правовая охрана не бывает абсолютной, а достижения большой правовой защищенности стоит больших затрат. Иногда обеспечение правовой охраны стоит дороже, чем бизнес, связанный с объектом охраны. Разумеется, в этом случае правовая охрана нецелесообразна.

Цель получения правовой охраны для изделия или технологии – получение преимуществ в бизнесе, связанном с производством изделия или использованием технологии.

В процессе определения набора прав интеллектуальной собственности необходимо выделить лишь те, которые обладают оборотоспособностью, т.е. следующими свойствами:

— исключительности, т.е. невозможности стать общедоступными;

— отчуждаемости, т.е. возможность передачи от одного лица к другому на основе договоров;

— универсальности, т.е. способность обмениваться на любые рыночные товары.

Вести речь о рыночной ценности объектов интеллектуальной собственности бессмысленно, если они не обладают перечисленными свойствами. Поэтому важным моментом является получение патента на изобретение и промышленные образцы.

Личные неимущественные права, согласно российскому законодательству, не могут быть отчуждены. Но нельзя сказать, что они не имеют ценности. Например, право на имя может иметь вполне реальную ценность как для автора, так и для работодателя, который охотно выкупил бы у автора право на имя, если бы такая возможность была предусмотрена законодательством. А так как этого нет, то работодатель нередко находит более хитрые приемы, позволяющие обеспечить такое использование автором своего права на имя и других личных неимущественных прав, которые выгодны работодателю. При этом автор получает соответствующую компенсацию, а значит личные неимущественные права обладают ценностью [7].

Промышленные технологии как объекты интеллектуальной собственности обладают отличительными особенностями. Например, проблема эффективного использования технологий двойного назначения в гражданском секторе и секторе оборонной промышленности связана с передачей определенных правомочий по реализации результатов либо частным фирмам, выполнявшим государственные заказы, либо авторам результатов. При этом промышленные технологии обязаны иметь три основных свойства рыночного товара:

1) полезность, которая понимается как способность удовлетворять некоторую потребность;

2) редкость, под которым понимается свойство противоположное общедоступности;   

3) универсальность, т.е. пригодность к обмену на любые другие рыночные товары.

Право на использование технологии становится товаром, если ему искусственно придать свойство редкости, т.е. закрепить это право за определенным лицом и запретить ее использование кем-либо другим без разрешения владельца. Иными словами, технология, как объект интеллектуальной собственности, имеет правовую охрану, если она запатентована. Университетские ученые, а также предприятия, выполняющие заказы государства, очень часто оказываются обладателями ноу-хау. Именно поэтому очень часто наиболее целесообразным является закрепление прав за обладателем ноу-хау [3].

 

2.2 Уголовно-правовая характеристика преступлений, посягающих на интеллектуальную собственность

 

В нормах российского права реализуется положение ч.2 ст.27 Всеобщей декларации прав человека, принятой на III сессии Генеральной ассамблеи ООН 10 декабря 1948 года: "Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является". В Конституции Российской Федерации указано: "Каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом" (ч.1 ст.44). В Законе Российской Федерации "Об авторских и смежных правах"' предусмотрено, что за нарушение авторских и смежных прав наступает гражданская, административная и уголовная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (ч.1 ст.48). В вышеупомянутом Законе (ст.49), в Кодексе об административных правонарушениях РСФСР (ст.150-4), в Уголовном кодексе Российской Федерации (ст.146) перечислены различные меры ответственности правонарушителей. Так, Патентный закон Российской Федерации (ст.32)  в соответствии с законодательством Российской Федерации предусматривает уголовную ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав. Данное предписание выполняет и ст.147 У К РФ. В соответствии с ч.1 ст.46 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров незаконное использование товарного знака и наименования места происхождения товара влечет за собой гражданскую и (или) уголовную ответственность. Уголовный Кодекс РФ в ст.180 также устанавливает ответственность за незаконное использование товарного знака.

Согласно ч.1 ст.126 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР по делам о преступлениях, предусмотренных ст.146, 147 УК РФ, обязательно проведение предварительного расследования, которое, в соответствии с ч. З ст.126 УПК РСФСР, проводится следователями органов прокуратуры.

Статья 146 УК РФ ("Нарушение авторских и смежных прав") предусматривает ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб. По квалифицирующему составу ответственность наступает за совершение подобного преступления неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой [2].

В соответствии со ст.147 УК РФ ("Нарушение изобретательских и патентных прав"), уголовная ответственность наступает за незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб. Квалифицирующий состав предусматривает ответственность за те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Общим объектом данных составов преступлений, т.е. совокупностью благ (интересов), охраняемых уголовным законом от преступных посягательств, в соответствии с ч.1 ст.2 У К РФ являются права человека и гражданина.

Непосредственный объект преступного посягательства, предусмотренного ст.146 УК РФ, отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права).

В соответствии со ст.4 Закона "Об авторских и смежных правах" (далее - Закон) автором признается физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. В сфере музыкального бизнеса авторами признаются поэты и композиторы, в сфере кинопроизводства - режиссеры, сценаристы и композиторы, в сфере программного обеспечения - программисты и составители баз данных.

Авторское право действует в течении всей жизни автора и пятидесяти лет после его (или последнего соавтора) смерти, за исключением случаев, указанных в ст.27 Закона. По истечении указанного срока произведение переходит в общественное достояние и может свободно использоваться любым лицом.

Субъектами смежных прав являются исполнители (актеры, певцы, музыканты, танцоры, режиссеры-постановщики и др.), а также производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания, в том случае, если:

— они являются гражданами Российской Федерации или юридическими лицами, имеющими официальное местонахождение на территории Российской федерации;

— исполнение или постановка впервые имели место на территории Российской федерации, либо записаны на фонограмму, опубликованную впервые на территории Российской федерации; исполнение или постановка, не записанные на фонограмму, переданы в эфир или по кабелю с передатчиков на территории Российской Федерации.

Права исполнителей, производителей фонограмм и организаций эфирного и кабельного вещания перечислены в ст.37-40 Закона и включают во всех случаях следующие исключительные права на использование исполнения, постановки, фонограммы, передачи:

— воспроизводить фонограмму, либо запись исполнения, постановки, передачи;

— распространять фонограмму, либо передавать в эфир или по кабелю исполнение, постановку, передачу.

Права исполнителя, производителя фонограммы и организации эфирного или кабельного вещания действуют в течение пятидесяти лет после первого исполнения или постановки, опубликования фонограммы или передачи в эфир или по кабелю. Только в случаях, прямо указанных в Законе (ст.42), допускается использование исполнения, постановки, передачи, фонограммы без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и без выплаты вознаграждения.

С 27 мая 1973 г. Российская Федерация как правопреемник СССР является членом Всемирной конвенции об авторском праве, а с 13 марта 1995 г. - членом Женевской (фонограммной) конвенции 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм и Бернской конвенции 1886 г. об охране литературных и художественных произведений.

В соответствии с Всемирной и Бернской конвенциями права зарубежных авторов охраняются на территории Российской Федерации с 27 мая 1973 г., в соответствии с Женевской конвенцией - смежные права зарубежных производителей фонограмм охраняются с 13 марта 1995 г.

Согласно ст.48 Закона экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, являются контрафактными. Контрафактными считаются также экземпляры охраняемых в Российской федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Следует отметить, что предметом преступления не могут быть неконтрафактные экземпляры произведений и фонограмм, а также идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, официальные документы и их переводы, государственные символы и знаки, произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер [6].

Объективная сторона преступления выражается в умышленном совершении одного из двух действий:

1) незаконном использовании объектов авторского или смежных прав;

2) присвоении авторства чужого произведения.

Под незаконным использованием объектов авторского права и смежных прав следует понимать действия, нарушающие исключительные права авторов и субъектов смежных прав на их использование.

Нарушением исключительных прав авторов или субъектов смежных прав на использование объектов авторского права или смежных прав является их использование без согласия авторов или субъектов смежных прав:

— в отношении прав автора в воспроизведении (тиражировании), распространении, импорте, публичном исполнении и других действиях, перечисленных в ст.16 Закона;

— в отношении прав исполнителя - в осуществлении первой записи (фиксации) исполнения, воспроизведении записи и других, перечисленных в ст.37 Закона;

— в отношении прав производителя фонограмм - в воспроизведении, распространении, импорте и других действиях, перечисленных в ст.38 Закона;

— в отношении прав организаций эфирного и кабельного вещания - в записи передачи, воспроизведении записи, передачи в эфир или по кабелю и других действиях, перечисленных в ст.40-41 Закона.

Присвоение авторства может выражаться, например, в выпуске чужого произведения в полном объеме или его части под своим именем или в выпуске произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их фамилий.

Необходимым признаком объективной стороны рассматриваемого состава преступления является наличие крупного ущерба, причиненного в результате совершения данного деяния.

В соответствии с п. З ч.1 ст.49 Закона под ущербом понимаются убытки правообладателя, включая упущенную выгоду. Под убытками, согласно ч.2 ст.15 Гражданского кодекса Российской федерации, понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также дополученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Законодатель не устанавливает размер крупного ущерба, поэтому данный признак является оценочным. В различных комментариях Уголовного кодекса излагаются мнения специалистов о размере ущерба, который может признаваться как крупный. В частности, крупным ущербом может признаваться сумма, превышающая 10-кратный размер минимальной оплаты труда в Российской Федерации.

На практике размер крупного ущерба иногда исчисляется аналогии с хищениями, то есть в сумме, превышающей в 500 раз минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством на момент совершения преступления.

Постановление Пленума Верховного Совета Российской Федерации "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности от 25 апреля 1995 г. № 5 указывает, что судам, решая вопрос о наличии в действиях виновного признака причинения значительного ущерба собственности, следует исходить как из стоимости имущества, так и их существенных обстоятельств. Ими, в частности, т быть материальное положение физического лица или финансовое положение юридического лица и др.